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1月18日，澎湃新聞（www.thepaper.cn）報(bào)道“上百家花露水生產(chǎn)商被以侵犯‘金銀花’商標(biāo)為由起訴索賠千萬(wàn)”一事，引起關(guān)注。1月19日，一家也曾被“金銀花”商標(biāo)持有人上海碧麗化妝品有限公司（以下簡(jiǎn)稱碧麗公司）起訴侵權(quán)并被判賠的江蘇企業(yè)向澎湃新聞反映，律師從國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局調(diào)取的檔案顯示，早在1995年，涉案的第三類化妝品上的“金銀花”商標(biāo)就被國(guó)家商標(biāo)局公告撤銷。撤銷理由包括該商標(biāo)直接表示了商品的主要原料，“已屬注冊(cè)不當(dāng)”。

然而，奇怪的是，被公開(kāi)撤銷的該商標(biāo)又進(jìn)行了兩次轉(zhuǎn)讓，并最終于2010年左右由碧麗公司受讓取得。2019年起，碧麗公司開(kāi)始批量進(jìn)行金銀花商標(biāo)維權(quán)訴訟，相關(guān)被告方也因此提起了共9次針對(duì)金銀花商標(biāo)的撤銷和無(wú)效宣告申請(qǐng)，但均未有結(jié)果。

“沒(méi)有證據(jù)顯示，從1993年到2018年這25年間‘金銀花’商標(biāo)有實(shí)際的商業(yè)使用。碧麗公司僅僅為了商標(biāo)維權(quán)而開(kāi)具了部分銷售發(fā)票。更重要的是，這個(gè)曾經(jīng)被撤銷的商標(biāo)，其商標(biāo)權(quán)利是否恢復(fù)過(guò)或者如何恢復(fù)的呢？”代理多家被告花露水企業(yè)的江蘇簡(jiǎn)文律師事務(wù)所趙智慶律師說(shuō)。

趙智慶介紹，據(jù)其統(tǒng)計(jì)，目前能公開(kāi)查詢到的涉訴案件約有200多件，還有大量的案件通過(guò)協(xié)商解決了，索賠額基本在10萬(wàn)左右，其估計(jì)受牽連的企業(yè)不止上百家，而是300-500家。

1月19日，蘇州市海迪威生物科技有限公司負(fù)責(zé)人殷先生向澎湃新聞反映，該公司客戶在淘寶上銷售了一瓶海迪威牌金銀花花露水抑菌劑，被碧麗司以侵犯其“金銀花”商標(biāo)起訴。但該公司產(chǎn)品屬于商標(biāo)分類中的第五類商品，而碧麗公司產(chǎn)品是第三類化妝品。

江蘇花露水廠商也被起訴侵權(quán)碧麗公司“金銀花”商標(biāo)。受訪者供圖

“金銀花本身就是中草藥原料名稱，金銀花花露水屬于通用名稱，碧麗無(wú)權(quán)禁止他人使用，跟青花椒商標(biāo)屬于同一性質(zhì)。” 殷先生說(shuō)，然而，幾個(gè)月前，他們收到蘇州中院的侵權(quán)判決，要求賠償碧麗公司10萬(wàn)元整。目前，他們已上訴到江蘇高院，目前訴訟費(fèi)也已交。

殷先生委托的江蘇簡(jiǎn)文律師事務(wù)所律師趙智慶告訴澎湃新聞，目前他已經(jīng)接手了6起這樣的“金銀花”侵權(quán)訴訟。據(jù)統(tǒng)計(jì)，“目前約有涉訴案件200多件，還有大量的案件通過(guò)協(xié)商解決了，索賠額基本都在10萬(wàn)左右。”

趙智慶發(fā)現(xiàn)，“金銀花”商標(biāo)案與逍遙鎮(zhèn)胡辣湯、潼關(guān)肉夾饃、庫(kù)爾勒香梨、青花椒等商標(biāo)案不同?！昂笳咧辽儆泻戏ㄉ虡?biāo)權(quán)，而‘金銀花’太不正常了，因?yàn)樗诙嗄昵氨怀蜂N過(guò)。”

相關(guān)裁判文書(shū)顯示，案外人上海紅星日用化學(xué)品廠于1992年經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)了第603857號(hào)“金銀花”商標(biāo)，核定使用在第三類商品上，包括化妝品、潤(rùn)膚液、香水、爽身粉、美容膏。2010年2月8日，碧麗公司經(jīng)受讓取得該商標(biāo)。

金銀花商標(biāo)信息? 來(lái)源：中國(guó)商標(biāo)網(wǎng)?

國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局官網(wǎng)的“商標(biāo)公告”信息顯示，1995年3月28日，603857號(hào)金銀花商標(biāo)予以“注冊(cè)商標(biāo)撤銷公告”。澎湃新聞注意到，同期撤銷的注冊(cè)商標(biāo)，還有一些公司注冊(cè)的“葵花”“月季花”等商標(biāo)。

不過(guò)，澎湃新聞注意到，對(duì)上述“商標(biāo)公告”的查詢，由于需要提供準(zhǔn)確的公告期號(hào)，一般不為人所知。普通公眾一般根據(jù)商標(biāo)603857號(hào)或者“金銀花”三字進(jìn)行商標(biāo)綜合查詢。而在綜合查詢中，“金銀花”商標(biāo)號(hào)的商標(biāo)流程中，并沒(méi)有反映該商標(biāo)曾經(jīng)被撤銷的信息。

國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)全局“商標(biāo)公告”中顯示的金銀花商標(biāo)曾被撤銷 ?

目前的商標(biāo)流程中無(wú)法看出金銀花商標(biāo)曾被撤銷的痕跡

2021年11月，趙智慶律師向江蘇高院申請(qǐng)調(diào)取證據(jù)，隨后從國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局調(diào)取到了“金銀花”商標(biāo)的相關(guān)檔案。其中，一份國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的《“金銀花”商標(biāo)注冊(cè)不當(dāng)裁定書(shū)》顯示，上海紅星日用化學(xué)品廠的603857號(hào)金銀花商標(biāo)被予以撤銷，并被要求交回《注冊(cè)商標(biāo)證》。

上述裁定書(shū)稱，“經(jīng)評(píng)審，我會(huì)認(rèn)為：金銀花是一種常見(jiàn)中藥材，有清熱、消炎作用，使用于化妝品、香水等商品上，容易使消費(fèi)者認(rèn)為此類商品中含有金銀花成分而有藥用作用。如果此類化妝品中確實(shí)包含了金銀花，則被申請(qǐng)商標(biāo)又直接表示了商品的主要原料，違反了《商標(biāo)法》第八條規(guī)定，據(jù)此，‘金銀花’作為化妝品商品的商標(biāo)，已屬注冊(cè)不當(dāng)。”

裁定書(shū)落款日期為1994年1月27日。

國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局檔案：“金銀花”商標(biāo)曾在1994年被撤銷? ?受訪者供圖

澎湃新聞注意到，上述“金銀花”商標(biāo)撤銷檔案中，還附有當(dāng)年撤銷該商標(biāo)的申請(qǐng)書(shū)。申請(qǐng)人是重慶日用化工廠，申請(qǐng)時(shí)間是1993年3月16日。

其申請(qǐng)理由是，“金銀花作為中藥，是該商品的通用名稱，加入花露水中，是主要原料。”申請(qǐng)人的依據(jù)是當(dāng)時(shí)的《商標(biāo)法》第八條：“商標(biāo)不得使用下列文字、圖形：5、商品的通用名稱和圖形；6、直接表示商品的質(zhì)量，主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其它特點(diǎn)?！?/p>

“金銀花”商標(biāo)曾因作為花露水主要原料被申請(qǐng)撤銷? ?受訪者供圖

不過(guò)，上述撤銷裁定下達(dá)并公告后，在沒(méi)有出現(xiàn)商標(biāo)權(quán)利恢復(fù)相關(guān)文書(shū)的情況下，“金銀花”商標(biāo)經(jīng)歷了兩次轉(zhuǎn)讓。二十余年后，“商標(biāo)權(quán)利人”掀起了一場(chǎng)起訴全國(guó)花露水企業(yè)的風(fēng)暴。

“在第603857號(hào)‘金銀花’已被裁定撤銷的情況下，原告應(yīng)當(dāng)就該商標(biāo)權(quán)利是否恢復(fù)以及如何恢復(fù)的，進(jìn)行必要的說(shuō)明和舉證，否則，其所謂的權(quán)利就不具備合法性，其不具有涉案商標(biāo)的任何權(quán)利。同樣，在在先生效裁定已將該商標(biāo)予以撤銷的情況下，法院的判決亦不應(yīng)當(dāng)與商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)在先生效裁定相抵觸。”在遞給江蘇高院的上訴狀中，趙智慶寫(xiě)道。

趙智慶介紹，他剛接手第一起“金銀花”商標(biāo)案時(shí)，全國(guó)僅有溫州一家法院的判例，是原告碧麗公司勝訴，后來(lái)陸續(xù)出現(xiàn)的判例，均是判決原告贏。

代理同類案件的上海創(chuàng)遠(yuǎn)律師事務(wù)所律師馬式輝說(shuō)，他的團(tuán)隊(duì)向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局對(duì)金銀花商標(biāo)提出了該商標(biāo)的無(wú)效宣告申請(qǐng)。而自2019年碧麗公司發(fā)動(dòng)侵權(quán)起訴以來(lái)，被訴的相關(guān)方從未停止過(guò)對(duì)“金銀花”商標(biāo)本身提出質(zhì)疑。

據(jù)馬式輝團(tuán)隊(duì)統(tǒng)計(jì)，自2019年4月至2021年10月間，共有5次關(guān)于“金銀花”商標(biāo)的撤銷商標(biāo)申請(qǐng)，其中，以該商標(biāo)“連續(xù)三年不使用”（俗稱“撤三”）為由的申請(qǐng)有3次；以該商標(biāo)屬于“通用名稱”為由的申請(qǐng)2次，這些撤銷申請(qǐng)基本被駁回。

馬式輝律師團(tuán)隊(duì)統(tǒng)計(jì)的金銀花商標(biāo)近3年內(nèi)被9次提起撤銷及無(wú)效申請(qǐng)

“碧麗公司的金銀花商標(biāo)從1993年到2018年，這二十多年實(shí)際是空白，沒(méi)有證據(jù)證明其在使用，其為維權(quán)象征性開(kāi)了幾張票，市場(chǎng)上沒(méi)有這個(gè)商品?！壁w智慶說(shuō)。

而對(duì)“金銀花”提出的商標(biāo)無(wú)效宣告申請(qǐng)，也有4次。其中，一份無(wú)效宣告申請(qǐng)中明確提到，“金銀花”通常用作爭(zhēng)議商標(biāo)核定適用商品的原料，爭(zhēng)議商標(biāo)指定使用在“化妝品、香水”等商品上，僅僅直接表示了指定使用商品的原料等特點(diǎn)，消費(fèi)者一般不易將其作為商標(biāo)加以識(shí)別，且整體作為商標(biāo)缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著性，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，應(yīng)予無(wú)效宣告。

但這些無(wú)效申請(qǐng)的結(jié)果，馬式輝團(tuán)隊(duì)至今未能查詢到公開(kāi)信息。

多名知識(shí)產(chǎn)權(quán)專家的觀點(diǎn)和上述1994年的撤銷商標(biāo)裁定一致。

上海大邦律師事務(wù)所律師游云庭認(rèn)為，根據(jù)商標(biāo)法規(guī)定，申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)應(yīng)該有顯著的特征便于識(shí)別，金銀花作為老百姓熟知的中藥材的名稱，在花露水上是原料，這一名稱被注冊(cè)成商標(biāo)，顯著性比較弱，被告廠家可以向商評(píng)委提出無(wú)效宣告申請(qǐng)。

趙智慶看來(lái)，“金銀花”不是顯著性弱的問(wèn)題，而是“沒(méi)有顯著性”。“一個(gè)用來(lái)表明商品原料的商標(biāo)名，只有經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期、大量的使用才能產(chǎn)生商標(biāo)顯著性。因?yàn)橹挥信c商標(biāo)建立了與相對(duì)穩(wěn)定的對(duì)應(yīng)關(guān)系，讓消費(fèi)者一看到金銀花，就能夠想到是其產(chǎn)品，才能體現(xiàn)商標(biāo)的區(qū)分作用。反過(guò)來(lái)，若無(wú)長(zhǎng)期、穩(wěn)定使用，消費(fèi)者憑什么認(rèn)為金銀花商標(biāo)是你的呢？”

金銀花商標(biāo)案中多名被告代理律師表示，除“金銀花”商標(biāo)1995年撤銷后的“無(wú)痕恢復(fù)”之外，法院判決邏輯也值得商榷。

碧麗公司受讓的603857號(hào)金銀花商標(biāo)，僅在第三類商品上（化妝品、潤(rùn)膚液、香水、爽身粉、美容膏）獲得注冊(cè)，未在“花露水”這個(gè)名目上獲得注冊(cè)。目前“花露水”歸入了化妝品，碧麗公司狀告全國(guó)花露水生產(chǎn)商的訴訟也屢獲勝訴，但其仍在鍥而不舍地在第三類商品上申請(qǐng)注冊(cè)“金銀花及圖”“碧麗金銀花”等商標(biāo)。

澎湃新聞注意到，在其中一份注冊(cè)申請(qǐng)中，碧麗公司稱，“‘金銀花’不僅僅能表示出植物名稱的含義，還可以表示出‘金子和銀子做的花’等其它含義”，遂申請(qǐng)注冊(cè)該商標(biāo)。對(duì)此，國(guó)家商評(píng)委的回復(fù)是，“‘金銀花’商標(biāo)通常指植物名稱，其具有清熱解毒的功效，申請(qǐng)商標(biāo)使用在指定商品上僅直接表示商品的原料等特點(diǎn)，缺乏商標(biāo)顯著特征，不得作為商標(biāo)注冊(cè)”。

趙智慶律師根據(jù)公開(kāi)的信息統(tǒng)計(jì)發(fā)現(xiàn)，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局回應(yīng)碧麗公司“金銀花”商標(biāo)注冊(cè)文書(shū)一共有五份，包括第9334638號(hào)、13555913號(hào)、16279909號(hào)、24540010號(hào)四份“碧麗金銀花”商標(biāo)駁回通知書(shū)，第39922281號(hào)“金銀花”商標(biāo)駁回復(fù)審決定書(shū)。

上述5份文書(shū)均認(rèn)定“金銀花”作為商標(biāo)使用在化妝品等商品上都不具有合法性，和1994年國(guó)家商評(píng)委的裁定觀點(diǎn)一致。

但是，多家法院的判決認(rèn)為，“金銀花”商標(biāo)被商評(píng)委多次駁回的裁定，不影響碧麗公司現(xiàn)有商標(biāo)的權(quán)利。

“法院只基于一個(gè)理由，‘金銀花’是一個(gè)注冊(cè)商標(biāo)，后面其申請(qǐng)注冊(cè)被駁回的裁定，不影響前面商標(biāo)注冊(cè)后產(chǎn)生的效力?！壁w智慶說(shuō)。

“按照法律適用標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一性原則，既然國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局規(guī)定原告不得將‘金銀花’作為商標(biāo)使用在化妝品等相關(guān)商品上，那么，法院怎么能允許原告以‘商標(biāo)權(quán)’為由進(jìn)行起訴維權(quán)并巨額索賠呢？”趙智慶說(shuō)。